离退休人员返聘受伤能否认定为工伤

    据统计，中国目前有1000多万离退休返聘人员，这些人员在领取养老金后又重新走上工作岗位，如发生了符合《工伤保险条例》第十四、十五条规定的应当认定为工伤或视同工伤的情形，其能否通过提出工伤认定申请途径获得救济是一个值得关注的问题。

    一、理论分歧

    根据《工伤保险条例》的规定，职工与用人单位存在劳动关系是提出申请工伤认定的前提。确认离退休返聘人员与用人单位属于何种关系是离退休人员返聘受伤能否认定为工伤的关键。由于法律或行政法规对离退休返聘人员和用人单位属于何种关系并未规定，理论界对此存在着不同看法。有人认为，劳动是宪法上的权利，现行法律只对劳动者年龄的下限作了规定，对劳动者年龄的上限并未作规定，不能因其是离退休人员就否认其劳动者的身份，离退休人员返聘与用人单位形成劳动关系，因此离退休返聘人员在工作中受伤仍可以通过提出工伤认定申请途径获得救济并享受工伤保险待遇。有人认为，离退休返聘人员与用人单位不存在劳动关系，理由是凡达到国家规定的离退休年龄人员，其就不再有劳动力资格，自到达离退休年龄的那一天起，法律就视其为丧失劳动能力并由国家支付养老保险。因此，即使是符合工伤认定的一般条件，但由于并不存在劳动关系，离退休返聘人员仍不能通过申请工伤认定途径对人身损害加以救济，其在工作过程中受到的伤害，应通过民事救济途径加以解决。进一步说，离退休人员返聘后与用人单位是雇用关系而非劳动关系，在工作过程中受到伤害的，应当遵循民事诉讼救济途径，请求人身损害赔偿，一般适用的是最高人民法院2003年通过的《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》。

    二、行政部门实务操作

    从行政实务部门来看，认为离退休返聘人员在工作中受到伤害的，其不能通过提出工伤认定申请途径来获得救济成为主流观点。《北京市实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条规定，受伤害人员是用人单位聘用的离退休人员或者超过法定退休年龄的工伤认定申请不予受理。重庆市劳动保障局《关于贯彻执行工伤保险条例有关问题处理意见的通知》第十七条规定，用人单位聘用的离退休人员不适用于《条例》和《实施办法》。这部分人员发生人身伤害，可按照双方的约定进行赔偿，双方对赔偿有争议的，可依法寻求救济。《河南省工伤保险条例》第十七条规定，对受伤害人员是用人单位聘用的离退休人员的工伤认定申请，劳动保障行政部门不予受理。有的地方行政实务部门则认为离退休返聘人员在工作中受伤的，可以通过提出工伤认定申请途径获得救济。《上海市工伤保险实施办法》 第六十二条规定，用人单位聘用的退休人员发生工伤的，由用人单位参照本办法规定支付其工伤保险待遇。《关于实施〈上海市工伤保险实施办法〉若干问题的通知》第二十八条规定，本市用人单位聘用的退休人员发生事故伤害的，其工伤认定、劳动能力鉴定按照《实施办法》的规定执行，工伤保险待遇参照《实施办法》的规定由聘用单位支付。

    三、司法部门实务操作

    法院倾向于认为离退休返聘人员在工作中受到伤害的，不能通过提出工伤认定申请途径获得救济，而应通过民事诉讼程序获得救济。《深圳市中级人民法院关于审理劳动争议案件相关法律适用问题的座谈纪要》第三条规定，用人单位招用已达法定退休年龄的人员或者已办理退休手续人员的，双方之间所形成的是雇佣关系。江苏省高级人民法院2005年《关于审理劳动保障监察、工伤认定行政案件若干问题的意见（试行）》第十六条规定， 离、退休后仍在从事劳动并取得劳动报酬的人员，不属于《工伤保险条例》工伤认定的对象。天津市高级人民法院审判委员会讨论通过的《关于审理工伤认定行政案件若干问题的座谈会纪要》也有相同规定。但重庆市高级法院的有关规定比较灵活，重庆市高级人民法院2004年《关于审理工伤行政诉讼案件若干问题的暂行规定》第十一条规定，离退休人员受本企业返聘或其他企业聘用，在工作中发生伤亡事故，劳动保障行政部门认定返聘企业或其他企业承担工伤赔偿责任的，人民法院应予支持。实际上，这一规定有限度地允许离退休返聘人员通过提出工伤认定申请途径获得救济。

    四、小结

    从以上论述可知，对离退休返聘人员是否能够通过提出工伤认定申请途径获得救济这一问题，理论界和实务部门存在不同看法，不同的省市有不同的做法，关键在于对离退休返聘人员与用人单位关系的不同判断。从保护弱势群体和保障工伤保险立法的目的来看，我们认为，如果离退休返聘人员参加了工伤保险，并在发生符合工伤情形时，劳动行政保障部门应当按规定支付工伤保险待遇，这也符合信赖保护原则；在用人单位未为员工缴纳工伤保险费时，应当允许离退休返聘人员自由选择通过提出工伤认定申请或民事诉讼途径去获得救济。