张某是否存在劳动关系和是否认定为工伤

张某，<?xml:namespace prefix = st1 ns = "urn:schemas-microsoft-com:office:smarttags" />2003年2月18日经人介绍到县某化工有限公司应聘，因对张某的技能掌握程度不了解，口头约定试用一个星期再确定聘用关系。2月19日上午8时30分左右，张某在前往生产车间时，因该公司的防护设施不够健全，不慎掉入氯化铵结晶池，造成化学灼伤面积达97％，经县、市医院初步治疗后，病人仍未脱离生命危险，随即转入省医院治疗，因治疗费用较大，该化工有限公司以试用期不存在劳动关系及不属于工伤等理由曾一度停付医疗费用。期间，因该化工有限公司不提出工伤认定申请，张某亲属直接向县劳动保障行政部门提出工伤认定申请，3月14日经县、市劳动保障行政部门认定为工伤，3月15日，张某委托其亲属向县劳动争议仲裁委员会提出申诉，要求该化工有限公司立即支付医疗费用。<?xml:namespace prefix = o ns = "urn:schemas-microsoft-com:office:office" />

    县劳动争议仲裁委员会接案后，派人对案情进行了调查了解，并进行了多次调解，要求被诉方及时支付抢救伤者所需的医疗费用，该化工有限公司在支付初期的四、五万元医疗费用后便不再继续支付转省院后的医疗费用，张某家属东挪西凑仍不足以支付如此巨额的费用。考虑到张某的伤情，如不及时治疗，将有生命危险，在初步审理后，县仲裁委在几经调解未果的情况下，4月4日作出部分裁决，要求该化工有限公司立即支付张某的工伤医疗费用。4月5日，该化工有限公司以对《工伤认可证》存在疑义为由申请复议。4月11日，经县劳动争议仲裁委员会讨论决定，驳回其复议请求，维持原部分裁决。在驳回复议申请后，该化工有限公司仍不执行部分裁决，张某便申请县人民法院强制执行，在保证不间断治疗的情况下，该化工有限公司先后支付医疗费用26万元，经过三个月的治疗，张某康复出院。

    （一）根据《关于贯彻执行<中华人民共和国劳动法>若干问题的意见》的通知（劳部发[1995]309号）第18条：劳动者被用人单位录用后，双方可以在劳动合同中约定试用期，试用期应包括在劳动合同期限内；第17条：用人单位与劳动者之间形成了事实劳动关系，而用人单位故意拖延不订立劳动合同，用人单位因此给劳动者造成损害的，应按《违反(劳动法)有关劳动合同规定的赔偿办法》(劳部发[1995]223号)的第三条第三款的规定提供工伤待遇。本案中：张某2月18日到该化工有限公司应聘，答应张某2月19日来上班，并约定一个星期的试用期，应认定为该化工有限公司录用了张某，双方虽未及时签订劳动合同，但张某2月19日上午来公司上班，并开始进入公司车间上班，即与该公司形成了事实上的劳动关系。

    （二）根据《企业职工工伤保险试行办法》中的第七条第四款的规定：在生产工作的时间和区域内，由于不安全因素造成意外伤害的，应认定为工伤。张某2月19日8时30分在该公司厂区内前往生产车间(属于在生产工作时间和区域内)，由于化工有限公司的氯化氨结晶池防护没施不健全(即不安全因素)导致张某不慎掉入结晶池造成化学灼伤，应当认定为工伤。

    （三）根据《劳动部办公厅关于在劳动争议仲裁程序中能否适用部分裁决问题的复函》(劳办发[1994]391号)中的：职工因工伤，企业不支付急需的医疗费的，经初步审理后，可以采用部分裁决的形式裁决企业支付医疗费。本案中，张某因病情危急且已被劳动保障行政部门认定为工伤，在用人方不支付医疗费，而该职工不继续治疗将有生命危险的紧急情况下，部分裁决是本着维护劳动者的合法权益而采取的特殊处理措施。县法院也正是凭着部分裁决为张某及时争取了绝大部分的救命钱。

   （四）根据《劳动部关于用人单位不服部分裁决申请复议期限问题的复函》(劳部发[1996]240号)中的“企业不服部分裁决的，不得单独就部分裁决向人民法院起诉，但可以向劳动争议仲裁委员会申请复议一次，复议应当自部分裁决送达起15日内提出，劳动争议仲裁委员会应在接到复议申请之日起7日内作出决定。本案中，该公司在接到县劳动争议仲裁委员会的部分裁决后，即以“不存在劳动关系及工伤认定没有经过该公司同意为非法取得为由，申请重新作出裁决。县劳动争议仲裁委员会认为双方存在劳动关系，且根据《企业职工工伤保险试行办法》中的第六十条规定：工伤职工及其亲属或者用人单位，对劳动行政部门作出的工伤认定和待遇支付决定不服的，按照行政复议和行政诉讼的有关法律、法规办理。该公司如对工伤认定不服，应向劳动保障行政部门提出行政复议或诉讼，而不应向劳动争议仲裁委员会提出复议，因此驳回了该公司的复议申请，维持原部分裁决。